知識產權百問百答

知識產權·基本問題

本章內容主要聚焦知識產權基本問題面高頻疑問，作為本系列第一部分，以期為企業(yè)等用人單位指引解惑。

1.誰可以申請知識產權？

任何自然人、法人或者其它組織，只要能根據要求提供相應資質或材料，都可以向本國或其它國家申請專利、注冊商標、登記版權等。

2.合同的“知識產權”條款應當如何起草？

在合同中授權合同對方使用己方知識產權的，應當明確授權許可使用的范圍；在使用合同對方所提供軟件等作品、技術時，應當要求合同對方對作品、技術的合法性和不侵權做出承諾，并審查權利證明文件，包括權屬證明文件、以及權利人同意己方按照合同約定使用知識產權的授權；對于可能產生新成果/作品的合同，應當注意在合同中對所產生新成果/作品的歸屬。

3.知識產權貫標是什么？有什么好處？

知識產權貫標的核心價值是疏理并提升企業(yè)內部管理工作，通過貫標找出企業(yè)存在的風險、早些采取措施減少或避免發(fā)生知識產權糾紛，通過貫標幫助企業(yè)察覺新的機遇和發(fā)展機會，形成前期規(guī)避、中期布局、后期運用的管理制度，對此，各地政府對知識產權貫標提供了不同的補貼力度。

4.如何保護知識產權？

想要受到法律保護，第一步要先擁有知識產權。專利和商標都是申請制的，需要向國家知識產權局申請才能獲得。著作權在作品完成時就自動產生，但著作權證書是在維權時非常有利的證據。在獲得知識產權之后，如果發(fā)現有人在侵犯你的權益時可以通過以下方式維權：第一可以自行協商；通過協商要求侵權方立即停止侵權行為；第二可以去市場監(jiān)督管理局舉報，要求侵權方停止侵權，同時對其進行行政處罰；第三種方式就是起訴，通過訴訟請求人民法院判令侵權方停止侵權、賠償損失。

5.我國現行有效的知識產權保護法律有哪些？

包括《中華人民共和國專利法》、《集成電路布圖設計保護條例》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國著作權法》、《計算機軟件保護條例》、《中華人民共和國知識產權海關保護條例》等。

6.知識產權的保護期限是多久？

知識產權的保護期限，知識產權中商標權的有效期限為十年，可以續(xù)展，續(xù)展一次為十年。發(fā)明專利權的期限為二十年，實用新型專利權的期限為十年，外觀設計專利權的期限為十五年。而著作權的保護期限一般為作者生前加死后五十年。

7.賣家侵犯知識產權，電商平臺是否擔責？

首先，電商平臺自營店銷售侵權產品，則需要承擔直接侵權責任。其次，在間接侵權行為中，網絡經營者（網絡賣家）是真正的侵權行為人，實施了直接侵權行為；電商平臺只是客觀上對直接侵權行為起到了幫助作用而承擔侵權責任。電商平臺對自己侵權行為承擔直接侵權責任；電商平臺明知網絡賣家利用其平臺進行侵權行為未采取必要措施的，承擔間接侵權責任。對于電商平臺的間接侵權責任，《民法典》第1195條第二款、第三款作出了規(guī)定，該規(guī)定就是“通知——移除”規(guī)則，即為網絡平臺提供的侵權免責“避風港”規(guī)則。

8.什么是海關知識產權保護？哪些主體可以向海關申請知識產權保護？

知識產權海關保護，是指海關對與進出口貨物有關并受中華人民共和國法律、行政法規(guī)保護的商標專用權、著作權和與著作權有關的權利、專利權、世界博覽會標志、奧林匹克標志實施的保護。受我國法律保護的知識產權權利人是海關保護的對象，既可以是自然人，也可以是法人。境內知識產權權利人可以直接或者委托境內代理人提出申請，境外知識產權權利人應當由其在境內設立的辦事機構或者委托境內代理人提出申請。

9.知識產權海關保護的方式有哪些？

知識產權海關保護包括依職權保護和依申請保護兩種模式。依職權保護是指：海關發(fā)現進出口貨物涉嫌侵犯已在海關總署備案的知識產權的，通知知識產權權利人向海關提出扣貨申請并提交擔保后，海關依法對貨物實施扣留并進行調查、依法作出行政處理決定的知識產權保護措施。海關認定侵權的，依法沒收侵權貨物并處以罰款，對涉嫌犯罪的，移送公安機關依法追究刑事責任。依申請保護是指：知識產權權利人發(fā)現侵權嫌疑貨物即將進出口并要求海關予以扣留的，應當向貨物進出境地海關提交申請書，海關依法對有關貨物實施扣留，并由權利人依法向人民法院提起訴訟的知識產權保護措施。

10.知識產權糾紛可以仲裁解決嗎？

知識產權糾紛可以分為權利歸屬糾紛、侵權糾紛、合同糾紛、權利有效性糾紛等。根據《中華人民共和國仲裁法》，仲裁的適用范圍是平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛。故只要雙方達成仲裁協議，知識產權糾紛中的合同糾紛以及侵權糾紛中涉及財產權益的部分是可以通過仲裁解決的。如發(fā)明、實用新型、外觀設計、商標（商品和服務）、著作權、地理標志、植物新品種、集成電路布圖設計等知識產權相關的糾紛均可以仲裁解決。

著作權·高頻問題

      1.創(chuàng)意、觀點是否受著作權法保護？

創(chuàng)意、觀點不受著作權法保護。著作權法保護具有獨創(chuàng)性的表達，創(chuàng)意、觀點屬于思想的范疇，不屬于著作權法保護的范圍。

2.常見的著作權侵權行為有哪些？

（1）擅自使用，即未經著作權人許可，通過復制、發(fā)行、改編、翻譯、展覽、播放、表演、攝制、錄像的方式對他人作品進行使用。如商場未經權利人許可，在其經營場所播放歌曲、影視作品等；KTV未經權利人許可提供歌曲供客戶點唱；盜刻光盤、書籍進行售賣等。（2）剽竊、抄襲，即將他人作品內容或者內容的一部分據為己有。如大篇幅或整段抄襲，通過調換章節(jié)、句子的順序、更換個別詞句的方式剽竊他人作品中具有獨創(chuàng)性的表達內容。

（3）擅自在網絡中傳播他人作品，供其他人瀏覽、下載。如將紙質書籍掃描成電子版在網絡上傳播；從網絡上任意復制、下載文章、圖片等放到自己的平臺上進行傳播等。

3.作品是否必須通過登記才能獲得著作權？

作品一旦完成，無論是否發(fā)表，作者就依法自動享有著作權，登記與否不影響著作權的產生。版權登記是一種行政確認，具有公信力，可作為初步證明著作權人的證據，是解決版權糾紛和侵權的重要憑證。

4.作品著作權權登記有什么作用？

（1）在發(fā)生權屬糾紛、啟動維權行動時，可以作為著作權歸屬的初步證明，降低自己的舉證難度。

（2）在進行轉讓、授權許可等交易活動時，可以作為權利證明，提高交易的安全性，有利于交易的順利完成。

（3）在著作權質押融資時，是質押登記的基礎材料，也是評估機構評定著作權價值的證明文件。

（4）通過登記機構的定期公告，可以宣傳自己和作品。如今網絡抄襲行為依然十分嚴重，作品權利人應當提高警惕，申請版權登記，有利于打擊盜版和抄襲。

5.酒吧、飯店雇用樂手、樂隊演奏他人的歌曲是否構成侵權？

如果未經權利人的同意，構成侵權。除非歌曲著作權人聲明他人可以在未經授權的情況下商業(yè)使用其歌曲，不然都屬于著作權侵權。

6.轉發(fā)、分享微博、微信公眾號等平臺中的文章、圖片等，是否構成侵權？

如僅通過轉發(fā)、分享鍵發(fā)送相應的鏈接，不涉及在自己的平臺上呈現文章、圖片等內容本身，則不構成侵權。

7.未經許可，能否直接轉載其他媒體播送的新聞報道？

不可以。新聞報道不同于純粹展現客觀事實的時事新聞，其包含了媒體人自我挖掘、自我表達甚至主觀評判，故未經許可不能轉載。

8.哪些作品受法律保護？

受保護的作品包括：（1）文字作品；（2）口述作品；（3) 音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；（4）美術、建筑作品；（5）攝影作品；（6）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；（7）工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（8）計算機軟件；（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它作品。

9.哪些作品不受法律保護？

不受著作權法保護或不適用于著作權法的作品包括：（1）依法禁止出版、傳播的作品；（2）法律、法規(guī)，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文；（3）時事新聞；（4）歷法、通用數表、通用表將和公式。

10.什么是演繹作品？

改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。        

11.什么是合作作品？    

兩人以上合作創(chuàng)作的作品，是合作作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權，但行使著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權。

12.什么是匯編作品？

匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料，對其內容的選擇或者編排體現獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。

13.職務作品的著作權歸誰所有？

公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品。除下列情況外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內優(yōu)先使用。作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：（1）主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品；（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。

14.著作權許可使用合同應該包括哪些內容？

包括下列主要內容：（1）許可使用的權利種類；（2）許可使用的權利是專有使用權或者非專有使用權；（3）許可使用的地域范圍、期間；（4）付酬標準和辦法；（5）違約責任；（6）雙方認為需要約定的其他內容。

15.著作權轉讓使用合同應該包括哪些內容？

包括下列主要內容：（1）作品的名稱；（2）轉讓的權利種類、地域范圍；（3）轉讓價金；（4）交付轉讓價金的日期和方式；（5）違約責任；（6）雙方認為需要約定的其他內容。

16.投稿可以“一稿多投”嗎？

著作權法規(guī)定，著作權人向報社、期刊社投稿的，自稿件發(fā)出之日起十五日內未收到報社通知決定刊登的，或者自稿件發(fā)出之日起三十日內未收到期刊社通知決定刊登的，可以將同一作品向其他報社、期刊社投稿。雙方另有約定的除外。

17.出版者可以修改作者的作品嗎？

（1）圖書出版者經作者許可，可以對作品修改、刪節(jié)。（2）報社、期刊社可以對作品作文字性修改、刪節(jié)。對內容的修改，應當經作者許可。

18.表演者享有哪些著作權權利？

表演者對其表演享有下列權利：（1）表明表演者身份；（2）保護表演形象不受歪曲；（3）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；（4）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；（5）許可他人復制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；（6）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以第（3）項至第（6）項規(guī)定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。

19.著作權集體管理是什么？

《著作權集體管理條例》第四條規(guī)定，著作權法規(guī)定的權利人自己難以有效行使的權利，可以由著作權集體管理組織進行集體管理。針對文字著作權管理協會而言，主要進行集體管理的權利包括復制權、表演權、信息網絡傳播權和匯編權。據介紹，協會成立后將首先解決網站轉載、數字圖書館、電子音像出版社制作已出版圖書的光盤、手機下載小說、動漫等行為的著作權使用的付費問題。

20.著作權包括哪些權利？

著作權本身權利包含了兩大類：（一）人身權---發(fā)表權、署名權、修改權、保護作品完整權；（二）財產權---復制權、發(fā)行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、攝制權、改編權、翻譯權、匯編權、追續(xù)權。

21.作品應當具備什么條件？

我國著作權法所稱的作品，是指文學、藝術和科學領域內，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)造成果，其應當具備以下條件：（1）獨創(chuàng)性，即作品必須是由作者通過獨立構思和創(chuàng)作而產生。具有獨創(chuàng)性的作品才受著作權法的保護。（2）可復制性，即指可以通過印刷、復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、反拍等方式將作品制作一份或多份，但無論采用什么復制方式以及復制多少作品，均不會改變作品的內容及思想。（3）合法性，作品應當以法律所允許的客觀形式表現出來。公民從事文學、藝術和科學作品的創(chuàng)作，應當符合法律規(guī)定，不違背社會公共利益。

22.省版權登記與國家版權登記的區(qū)別？

省版權登記與國家版權登記所出證書具有同等法律效力，著作權人可自愿選擇作品著作權登記機構辦理。

23.商標注冊需要多長時間？

一般來說，從申請之日起，9個月左右可以拿到商標證書

24.注冊商標有什么好處？

（1）便于消費者“認牌購物”、促進業(yè)務開展（2）受法律保護，防止侵權與被侵權（3）塑造品牌形象、積累企業(yè)信譽（4）是入駐天貓京東等網上商城的必要條件（5）是辦理質量檢查、衛(wèi)生檢查等應具備的條件（6）是企業(yè)的無形資產，實現品牌的保值與增值

25.侵犯商標專用權的賠償數額是多少？

（1）按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定（2）對惡意侵犯商標專用權，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數額的一倍以上五倍以下確定賠償數額（3）權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節(jié)判決給予五百萬元以下的賠償。

26.怎樣判斷申請注冊的商標侵犯他人在先企業(yè)名稱、字號權

該商標的注冊與使用可能導致相關公眾產生混淆，可能使在先企業(yè)名稱權人的利益受到損害。所謂的“導致混淆”，是指該商標的注冊和使用會使相關公眾誤認為使用該商標的商品來自企業(yè)名稱權人，或者與企業(yè)名稱權人有某種特定的聯系。認定是否混淆，要考慮企業(yè)名稱的獨創(chuàng)性和企業(yè)的知名度。企業(yè)名稱的獨創(chuàng)性越高，企業(yè)的知名度越高，相關公眾混淆的可能性就越高。

27.什么是缺乏顯著性的商標？

判斷一個標志是否有顯著特征，要考慮商標本身構成要素、使用商標的商品與商標構成要素的聯系以及消費者觀感三個因素，如過于簡單的線條、普通幾何圖形，以及將常用的商品名稱、簡稱使用在該商品或服務上都屬于缺乏顯著性的情況。

28.哪些標志不能作為商標？

帶有民族歧視性的、帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的、有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的、以及公眾知曉的地名等均不可以作為商標注冊和使用。

29.對通過領土延伸至中國的國際商標可以提出異議申請嗎？

《商標法實施條例》第45條規(guī)定：“對指定中國的領土延伸申請，自世界知識產權組織《國際商標公告》出版的次月1日起3個月內，符合商標法第三十三條規(guī)定條件的異議人可以向商標局提出異議申請。

30.如何進行馬德里國際商標申請？

進行馬德里國際注冊申請的程序為：（1）申請人或代理人向中國商標局提交馬德里商標國際注冊申請。（2）中國商標局進行形式上的審查，審核申請人信息和馬德里國際注冊的商標是否與中國商標局的數據庫記載內容一致。（3）通過中國商標局形式審查后，提交到世界知識產權局國際局。國際局將審查商品、服務描述是否符合尼斯分類的要求，劃分的類別是否正確。（4）通過國際局形式審查的商標將由國際局轉交到相應指定的國家商標局。（5）隨后進入到各個指定的國家分別審查的階段，各個指定國家按照其本國的商標法規(guī)定來進行審查。

31.國外申請商標，可以單獨向某國家提出申請嗎？

單一國家注冊，是指申請人通過商標代理機構，向某個國家或地區(qū)的商標主管當局提交商標注冊申請并最終取得注冊的過程。一般來講，我國企業(yè)可以到任何一個《巴黎公約》成員國貨與我國簽訂有商標注冊互惠協議國家進行單一國家注冊。每一個國家對于注冊申請的條件、保護的方式、期限等具體要求不盡相同。

32.注冊商標轉讓需要辦理哪些手續(xù)？

注冊商標轉讓是指商標注冊人將該注冊商標轉讓給他人的民事行為。根據我國《商標法》和實施條例的規(guī)定，轉讓的程序包括：（一）轉讓方和受讓方簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請；（二）商標局對轉讓注冊商標申請進行審查，商標局核準轉讓注冊商標申請后，予以公告，受讓人自公告之日起享有商標專用權；

33.哪些商品和服務的商標必須強制注冊？

國家規(guī)定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經核準注冊的，不得在市場銷售。現行《煙草專賣法》第二十條規(guī)定：“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請商標注冊，未經核準注冊的，不得生產、銷售。”

34.什么是集體商標？

集體商標是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。

35.什么是證明商標？

證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。

36.法律保護未注冊商標嗎？

法律對未注冊商標給予有限的保護，需要滿足：（1）要求其具有一定的知名度，在一定地域范圍內為相關公眾所知曉。（2）要求相對于搶注人或者違法使用人的使用而言，未注冊商標持有人使用在先。（3）對于未注冊商標的保護，應以與其實際使用的商品相同或類似為標準，即使是馳名商標，也不能跨類保護。（4）搶注行為或者仿冒行為在客觀上會造成相關公眾的混淆誤認。

37.商標被許可人可以就商標侵權行為提起訴訟嗎？

獨占使用許可的被許可人，由于其對被許可使用的注冊商標獨家使用，商標注冊人也因約定不得使用，侵犯該商標權的行為直接、主要地侵害了獨占被許可人的利益，所以，獨占被許可人依法可以作為原告向法院提起侵權之訴。在排他使用許可合同中，商標注冊人與被許可人都可以使用該注冊商標，都是侵犯商標侵權行為的直接受害人，所以，在發(fā)生注冊商標專用權被侵害時，他們可以作為共同原告提起訴訟。如果商標注冊人由于某種原因不提起訴訟，應當允許排他使用許可人自行提起訴訟。對于普通使用許可合同的被許可人，只有經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。

38.被他人侵犯商標權該怎么辦？

當事人不愿協商或者協商不成的，商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求工商行政管理部門處理。這其中，司法保護具有程序嚴謹規(guī)范、全面追究侵權人的刑事、民事法律責任等特點，采取被動保護的方式，即必須由商標專用權人向法院提起訴訟，法院才會介入。行政保護相對來說，程序較為簡便、執(zhí)法效率較高，能夠較迅速恢復權利人的權利狀態(tài)等特點。

39.什么是“平行進口”？

平行進口是指：第三人在沒有得到商標專用權人同意的情況下，從外國進口相同商標的相同物品的行為。我國《商標法》等法律法規(guī)中對平行進口沒有明確規(guī)定。實踐中，一般認為，如果平行進口會導致消費者發(fā)生混淆；或者由于各國采用不同的質量標準而致使商品質量不同，進而影響國內商標專用權人商譽的話，認定構成商標侵權。

40.注冊商標在哪些情況下會被宣告無效？

商標被宣告無效的理由主要有三大類：第一，不符合合法性、顯著性和非功能性的絕對禁止注冊理由；第二，欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊；第三，可能損害在先的商標專用權或者其他在先權利的情況。

41.地理標志有什么用?

地理標志具有較高的品牌效益性，對消費者而言，地理標志是標明產品質量和信譽的標記，能夠有效降低選擇成本和購買風險;對生產者而言，地理標志作為-種無形資產，可以有效提升市場競爭力、增強獲利能力。

42.公司農民專業(yè)合作社可否作為地理標志商標申請人？

不可以。地理標志屬于區(qū)域公共資源。地理標志商標注冊人應當是當地的不以贏利為目的團體、協會或者其他組織，一般為社會團體法人、事業(yè)單位法人，其業(yè)務范圍與所監(jiān)督使用的地理標志產品相關。地理標志申請人必須經地理標志所標示地區(qū)縣級以上人民政府或行業(yè)主管部門授權其申請注冊并監(jiān)督管理該地理標志。地理標志商標的具體使用人必須是來自該地理標志標示地區(qū)的生產經營者。